Loi sur la propriété intellectuelle

En droit de la propriété intellectuelle, les étrangers font souvent le mauvais choix en engageant la mauvaise personne. Non pas une personne incompétente, mais la mauvaise : un avocat généraliste pour un dépôt de brevet, un avocat spécialisé en droit des brevets pour un litige en matière de droits d’auteur, ou un spécialiste d’une branche du droit pour un problème relevant d’une autre. Ce chapitre traite de ce choix. Il explique quelles professions sont habilitées à intervenir, quel titre de spécialiste correspond réellement à votre problème, où trouver les registres officiels, ce qui rend ces procédures coûteuses et quelles sont les voies légales gratuites. Ce chapitre ne constitue pas un enseignement du droit des brevets ni un avis juridique.

La raison pour laquelle ce chapitre est distinct du reste de la section est simple : en Allemagne, chaque autre type de problème juridique relève d’une seule profession. La propriété intellectuelle, quant à elle, est gérée par deux professions, qui possèdent des formations différentes, exercent dans des chambres différentes, tiennent des registres différents et ont des droits de plaidoirie différents. Si vous vous trompez de professionnel, vous paierez deux fois, ou vous paierez quelqu’un qui n’est pas habilité à mener à bien la dernière étape de votre affaire. Avant de poursuivre votre lecture, il est utile d’avoir une idée générale du fonctionnement des avocats allemands, de leurs honoraires et de la répartition des frais en cas de défaite. Tout cela est abordé dans… Services juridiques pour les expatriés, le chapitre principal de cette section, et ce chapitre le présuppose plutôt que de le répéter.

Deux professions traitent du droit de la propriété intellectuelle, et elles ne sont pas interchangeables.

L'Allemagne possède une seconde profession juridique que la plupart des pays ne reconnaissent pas comme qualification distincte : celle de conseil en propriété industrielle (Patentanwalt). Un Patentanwalt n'est pas un avocat spécialisé en technologie. Il s'agit d'une profession à part entière, dotée de son propre statut, le Patentanwaltsordnung (PAO), de sa propre chambre, la Patentanwaltskammer, et de son propre registre d'inscription. La formation est également différente. Un Patentanwalt est généralement titulaire d'un diplôme dans une discipline technique ou scientifique (ingénierie, physique, chimie, biologie, etc.) et complète sa formation par une formation juridique. Un avocat spécialisé en propriété industrielle, quant à lui, étudie le droit et rien d'autre. C'est pourquoi un Patentanwalt peut lire vos revendications et comprendre le fonctionnement de votre invention, contrairement à un avocat spécialisé en propriété industrielle.

La conséquence pour vous est d'ordre pratique plutôt qu'académique. Si votre problème est technique et nécessite une description suffisamment précise pour obtenir un monopole, vous avez besoin de la profession formée à cet effet. Si votre problème concerne un litige, un contrat ou une mise en demeure, vous avez besoin de la profession disposant d'un droit d'audience illimité. De nombreux cabinets compétents emploient les deux et les intègrent à votre dossier, ce qui correspond à la pratique attendue par le droit allemand et, comme vous le verrez plus loin, à celle que le droit allemand des coûts favorise. L'erreur consiste à ne pas recourir aux deux, mais à supposer que l'un est une version moins coûteuse de l'autre.

Ce qu'un Patentanwalt est autorisé à faire

Le champ d'application de la compétence du Patentanwalt n'est pas une question d'usage. Il est clairement défini à l'article 3 de la loi sur les Patentanwaltsordnung (ordonnance relative aux Patentanwaltsordnung), et il est important de le connaître car c'est à partir de ses limites que des dépenses sont inutilement gaspillées. Aux termes de l'article 3(2) de cette loi, les missions professionnelles du Patentanwalt sont les suivantes : conseiller et représenter les parties contre les tiers en matière d'obtention, de maintien, de défense et de contestation d'un brevet, d'un certificat complémentaire de protection (ergänzendes Schutzzertifikat, qui étend les brevets pharmaceutiques et phytosanitaires), d'un modèle d'utilité (Gebrauchsmuster, parfois appelé brevet de courte durée), d'un dessin ou modèle enregistré (eingetragenes Design), de la protection d'une topographie (dessins de circuits intégrés de semi-conducteurs), d'une marque (Marke), d'un autre signe distinctif protégé par la loi sur les marques (Markegesetz), d'une indication géographique protégée (Agrargeoschutz) ou d'un droit d'obtention végétale (Sortenschutzrecht). La loi regroupe l'ensemble de ces droits sous l'appellation de « droits de propriété industrielle » (gewerbliche Schutzrechte). L'article 3(2) confère également au Patentanwalt le droit de vous représenter devant le Deutsches Patent- und Markenamt (DPMA), l'Office allemand des brevets et des marques, et devant le Bundespatentgericht, le Tribunal fédéral des brevets ; et devant le Bundesgerichtshof, la Cour fédérale de justice, dans les procédures visant à déclarer un brevet invalide, à le retirer ou à accorder une licence obligatoire.

Voyez maintenant ce qui manque à cette liste. Le droit d'auteur (Urheberrecht) n'y figure pas. En droit allemand, le droit d'auteur n'est pas un droit de protection des entreprises (gewerbliches Schutzrecht). Il naît automatiquement lors de la création de l'œuvre, n'est pas enregistré et relève d'un autre cadre juridique. L'article 3(3) de la loi allemande sur la propriété intellectuelle (PAO) étend le champ d'application du Patentanwalt aux affaires où une question de droit de propriété industrielle, de programme informatique, d'invention non protégée ou d'autre contribution technique est significative, y compris devant les tribunaux arbitraux et les autorités administratives autres que l'Office allemand des brevets et des marques (DPMA). Ce champ d'application est large et, en pratique, il couvre de nombreux cas. Mais il s'agit d'une passerelle technique, et non d'une licence générale. Si une agence de photos vous accuse d'avoir utilisé son image, ou si un client prétend que votre code a été copié, le Patentanwalt n'est pas le premier interlocuteur à contacter.

L'autre moitié de la délimitation est encore plus importante. L'article 3(5) de la loi fédérale allemande sur les avocats (PAO) stipule expressément que le droit de l'avocat de conseiller et de représenter en toutes matières juridiques, en vertu de l'article 3 de la loi fédérale allemande sur les avocats (Bundesrechtsanwaltsordnung), demeure intact. Les deux professions se recoupent donc : un avocat peut intervenir en matière de marques, et nombre d'entre eux excellent dans ce domaine. Seule l'une des deux professions est généraliste. Par ailleurs, l'article 3(4) de la PAO garantit à chacun le droit d'être conseillé et représenté par un avocat en droit des brevets de son choix ; nul ne peut donc vous imposer un cabinet en particulier.

Le tribunal décide qui vous êtes autorisé à embaucher.

Voici la règle qui surprend souvent, et pourtant la plus utile de ce chapitre. Si vous devez intenter une action en contrefaçon de brevet ou de marque en Allemagne, vous ne pouvez pas vous contenter d'un avocat spécialisé en brevets. L'article 143(1) de la loi sur les brevets (Patentgesetz) renvoie tous les litiges relatifs aux brevets (Patentstreitsachen), c'est-à-dire toute action fondée sur une créance issue d'une relation juridique régie par cette loi, devant les chambres civiles des tribunaux régionaux (Landgerichte), et ce, « ohne Rücksicht auf den Streitwert », quel que soit le montant du litige. L'article 140(1) de la loi sur les marques (Markengesetz) prévoit la même chose pour les litiges relatifs aux marques et autres signes. Il n'existe pas de procédure simplifiée pour ces affaires. Même un litige portant sur quelques centaines d'euros est porté devant le tribunal régional.

Cela a son importance en raison de l'article 78(1) du Zivilprozessordnung, le code de procédure civile allemand : devant les tribunaux régionaux (Landgerichte) et les tribunaux régionaux supérieurs (Oberlandesgerichte), les parties doivent être représentées par un avocat (Rechtsanwalt). Devant la Cour fédérale (Bundesgerichtshof), elles doivent être représentées par un avocat spécifiquement admis auprès de cette juridiction, un groupe restreint et distinct. C'est ce qu'on appelle l'Anwaltszwang, la représentation obligatoire. La combinaison de ces deux règles aboutit à une conclusion inévitable : toute action en contrefaçon de brevet ou de marque en Allemagne requiert un avocat, quel que soit l'enjeu, et il est impossible pour un particulier de plaider lui-même. L'avocat spécialisé en brevets (Patentanwalt) intervient en parallèle, ce qui est précisément ce que prévoit le droit allemand des frais de justice.

Les Länder sont également autorisés à centraliser ces affaires. L'article 143(2) de la loi allemande sur la propriété intellectuelle (PatG) et l'article 140(2) de la loi allemande sur les marques (MarkenG) permettent aux autorités régionales (Landesregierungen) de confier les litiges de plusieurs districts de tribunaux régionaux (Landgericht) à un seul tribunal et de déléguer ce pouvoir aux services juridiques régionaux (Landesjustizverwaltungen). Les Länder peuvent même, par accord, transférer le dossier à un tribunal d'un autre Länder. L'article 105 de la loi allemande sur le droit de la propriété intellectuelle (Urheberrechtsstreitsachen) confère le même pouvoir aux tribunaux régionaux et aux tribunaux d'instance (Amtsgericht). En pratique, cela signifie qu'un petit nombre de tribunaux traitent la plupart des affaires de propriété intellectuelle en Allemagne, ce qui explique pourquoi un avocat local pourrait ne pas être compétent pour votre affaire. Demandez à un avocat potentiel quel tribunal sera compétent et à quelle fréquence il y plaide.

Le droit d'auteur est régi par des règles légèrement différentes. L'article 104 de la loi allemande sur le droit d'auteur (UrhG) renvoie les litiges en matière de droit d'auteur aux tribunaux civils ordinaires. Toutefois, sa deuxième phrase prévoit une exception que les créateurs salariés doivent connaître : pour les litiges relatifs au droit d'auteur survenant dans le cadre d'une relation de travail ou de prestation de services dont l'unique objet est le versement d'une rémunération convenue, la voie de recours devant les tribunaux du travail (Arbeitsgerichte) demeure ouverte. Il ne s'agit pas d'une simple formalité. Les tribunaux du travail appliquent leur propre régime de frais. Droit du travail et contrats explique pourquoi les procédures de première instance en matière de travail sont financièrement différentes de tout ce qui est décrit ici.

Quel titre de Fachanwalt correspond à votre problème

Le chapitre principal explique ce qu'est un titre de Fachanwalt, sa difficulté d'obtention et pourquoi il constitue un véritable gage de qualité plutôt qu'un argument marketing. En revanche, il ne permet pas d'identifier le titre le plus adapté à un problème de propriété intellectuelle, car le domaine se divise en trois catégories distinctes, et cette division n'est pas intuitive pour un anglophone.

La disposition pertinente est l'article 14h du Fachanwaltsordnung (FAO), qui régit les titres de spécialistes. Un Fachanwalt für gewerblichen Rechtsschutz doit justifier de connaissances spécifiques en droit des brevets, des modèles d'utilité et des obtentions végétales, notamment en droit des inventions des salariés (Arbeitnehmererfindungsrecht) et en droit européen des brevets ; en droit des dessins et modèles, y compris les dessins et modèles européens enregistrés ; en droit des marques et autres signes, y compris les marques de l'Union européenne ; en droit de la concurrence déloyale ; en droit procédural et en spécificités contentieuses dans ce domaine ; et, surtout, en « urheberrechtliche Bezüge des gewerblichen Rechtsschutzes », c'est-à-dire les aspects du droit d'auteur liés à la propriété industrielle. Ce dernier point est crucial. Le droit d'auteur n'intervient dans ce titre que lorsqu'il touche à la propriété industrielle. Il ne constitue pas une spécialisation en droit d'auteur.

La spécialisation en droit d'auteur est le §14j FAO, le Fachanwalt für Urheber- und Medienrecht (avocat spécialisé en droit des droits d'auteur et des médias). Ce titre couvre le droit d'auteur proprement dit, y compris le droit des sociétés de gestion collective (Wahrnehmungsgesellschaften), les droits voisins, le droit des contrats d'exploitation (Urhebervertragsrecht), le droit des contrats entre créateurs et exploitants, les conventions internationales sur le droit d'auteur, le droit de l'édition et des contrats musicaux, le droit de la diffusion publique (texte et image), le droit de la radiodiffusion, ainsi que les aspects liés à la concurrence et à la publicité. Si votre problème concerne une photographie, un texte, une œuvre musicale, un film ou un contrat d'édition, c'est ce titre qu'il vous faut, et le spécialiste en droit commercial (gewerblicher Rechtsschutz) sera un choix plus approprié. Si votre problème concerne un logiciel, consultez également le §14k FAO, le Fachanwalt für Informationstechnologierecht (avocat spécialisé en droit des technologies de l'information), car les litiges en matière de logiciels relèvent souvent à la fois du droit d'auteur et du droit des contrats.

Un détail supplémentaire de la FAO mérite d'être pris en compte lors d'un entretien, car il précise la portée réelle du titre. Pour obtenir le titre de « Gewerblicher Rechtsschutz » (avocat spécialisé en protection juridique des entreprises), un candidat doit justifier de 80 affaires issues d'au moins trois domaines différents des points 1 à 5 de l'article 14h, soit au moins cinq affaires par domaine. Toutefois, cinq au maximum de ces 80 affaires peuvent être des « Schutzrechtsanmeldungen » (demandes d'enregistrement de droits), et une « Sammelanmeldung » (demande multiclasse) compte pour une affaire. Au moins 30 affaires doivent être des procédures formelles (rechtsförmlich), dont au moins 15 doivent être des procédures judiciaires. Autrement dit, le titre privilégie la plaidoirie à la rédaction de demandes. Un « Fachanwalt für gewerblicher Rechtsschutz » (avocat spécialisé en protection juridique des entreprises) a démontré sa capacité à plaider. Ce titre ne lui confère pas, de par sa simple présence, la capacité de rédiger une demande de brevet. C'est le rôle du titre de « Patentanwalt » (avocat en droit des brevets), ce qui explique la pertinence de cette distinction.

Où chercher et comment vérifier l'authenticité de la personne ?

Deux professions impliquent deux registres, tous deux libres et faisant autorité. Pour les avocats (Rechtsanwälte), le Bundesweites Amtliches Anwaltsverzeichnis Elle est gérée par les Rechtsanwaltskammern et sert à confirmer l'admission d'une personne. Pour les Patentanwälte, Patentanwaltsuche La Chambre des avocats en droit des brevets (Patentanwaltskammer) remplit la même fonction pour l'autre profession. Tout avocat exerçant légalement sa profession est inscrit dans l'un de ces registres. Une personne qui n'est inscrite dans aucun des deux registres n'est pas celle qu'elle prétend être, et étant donné que la loi allemande sur les services juridiques (Rechtsdienstleistungsgesetz - RDG) restreint considérablement les personnes autorisées à fournir des services juridiques en Allemagne, il s'agit d'un problème sérieux et non d'une simple formalité.

Pour trouver plutôt que vérifier, le Annuaire du Deutscher Anwaltverein Ce filtre vous permet de filtrer par titre de spécialiste et par langue de travail, ce dernier étant le plus pertinent si votre allemand ne vous permet pas d'aborder la construction des revendications. Recherchez le titre FAO, et non une description. « Fachanwalt für gewerblichen Rechtsschutz » est un titre protégé dont la signification est documentée ; les expressions « avocat en propriété intellectuelle », « spécialiste du droit de la propriété intellectuelle » et autres formulations similaires sont de simples autodescriptions et ne constituent pas une preuve. La version actuelle de ce chapitre proposait auparavant « Rechtsanwalt für geistiges Eigentum » comme s'il s'agissait d'une qualification. Ce n'en est pas une. Il s'agit simplement d'une phrase, et ce titre ne figure pas dans la liste fermée de la FAO.

Avant de payer quelqu'un pour évaluer un droit, renseignez-vous vous-même sur ce droit. Registre DPMA, le registre public du Office allemand des brevets et des marques, est gratuit et indique ce qui est réellement enregistré en Allemagne, par qui, dans quelles catégories et avec quel statut. Registre européen des brevets elle fait de même pour les brevets européens, et le Office de la propriété intellectuelle de l'UE Pour les marques de l'UE et les dessins et modèles communautaires enregistrés. Une demi-heure passée au registre permet souvent de répondre à la question pour laquelle vous étiez sur le point de payer, et cela raccourcit toujours le premier rendez-vous. L'Office américain des brevets et des marques (DPMA) publie également… pages en anglais.

Si votre affaire dépasse les frontières de l'Allemagne, les professions concernées se multiplient et le registre requis varie selon le tribunal. Représentation devant le tribunal Office européen des brevets Il s'agit d'une question relevant des conseils en brevets européens inscrits sur la liste de l'Office européen des brevets (UEB), une qualification distincte de celle de conseil en brevets allemand (Patentanwalt), même si de nombreuses personnes possèdent les deux. Le Tribunal unifié du brevet (TUB), qui a débuté ses activités en juin 2023 et qui traite désormais les affaires relatives aux brevets européens unitaires dans les États membres participants, possède ses propres règles de représentation et sa propre liste des personnes habilitées à y plaider. Si une personne vous propose de gérer une affaire européenne ou unitaire, demandez-lui sur quelle liste elle est inscrite. Ne vous fiez pas à son inscription sur la liste allemande.

La consultation gratuite pour inventeurs que presque personne ne connaît.

C’est la partie du chapitre qui pourrait vous faire économiser le plus d’argent, et pourtant elle est la moins mise en avant. La Patentanwaltskammer organise ErfinderberatungDes consultations pour inventeurs sont proposées dans de nombreuses villes allemandes. Les conseillers en brevets allemands (Patentanwälte) organisent régulièrement ces consultations, que la Chambre de commerce décrit comme « Kostenfreier Service der Patentanwälte », un service bénévole et non rémunéré. La Chambre précise que le public visé est constitué des inventeurs indépendants, des inventeurs salariés et des dirigeants d'entreprises artisanales et de petites entreprises. Les points de consultation sont répertoriés par Land (Land), il y en a donc probablement un près de chez vous.

La chambre est également transparente quant aux limites de son action, et il est préférable de s'y tenir plutôt que d'être déçu. Selon ses propres termes, une étude approfondie du dossier ou la rédaction d'une demande de brevet ne sont pas possibles lors de la première consultation gratuite, mais une solution adaptée à votre situation peut généralement être esquissée. C'est tout à fait normal. Vous ne repartirez pas avec une demande de brevet. Vous repartirez en sachant si votre invention est brevetable, si un Gebrauchsmuster est la meilleure option, si sa présentation à un salon professionnel a déjà compromis sa nouveauté, et vous aurez une idée approximative du coût de la procédure. Ces quatre réponses sont précieuses, et ce sont généralement les réponses pour lesquelles on paie une première consultation.

Parallèlement à cela, le Centres d'information sur les brevetsLe réseau des centres d'information sur les brevets offre une infrastructure de recherche et des conseils à l'échelle nationale. Ces centres ne remplacent pas un avocat et ne vous conseilleront pas sur vos droits, mais ils sont conçus précisément pour les personnes qui ne savent pas encore si elles ont besoin d'un avocat. Utilisez-les avant de faire appel à qui que ce soit. Ce principe se retrouve dans toute cette section : l'Allemagne dispose de voies légales et institutionnelles discrètes, bien plus efficaces que tout ce que vous pouvez acheter, et elles ne sont pas commercialisées car elles ne sont pas source de profit.

Si vous avez inventé quelque chose pendant votre emploi

Une part importante des étrangers concernés par ce chapitre ne sont pas des entrepreneurs. Ce sont des ingénieurs, des chercheurs et des développeurs salariés qui ont réalisé une invention dans le cadre de leur travail et qui ont découvert que le droit allemand traite cette invention comme un sujet à part entière. La loi allemande sur les inventions des salariés (Gesetz über Arbeitnehmererfindungen, ArbnErfG) régit ce domaine, et ses délais sont si stricts qu'il est plus important de les connaître que d'en maîtriser le contenu.

Conformément à l'article 5, paragraphe 1, de la loi allemande sur l'invention (ArbnErfG), le salarié ayant réalisé une invention de service (Diensterfindung) doit la déclarer à son employeur sans délai, séparément des autres communications, par écrit, et la qualifier de déclaration d'invention. L'employeur doit accuser réception de cette déclaration par écrit. L'article 5, paragraphe 2, exige que la déclaration décrive le problème technique, sa solution et la genèse de l'invention. L'article 5, paragraphe 3, comporte une disposition favorable au salarié : une déclaration ne respectant pas ces exigences est néanmoins considérée comme valable si l'employeur ne précise pas, dans un délai de deux mois, qu'elle doit être complétée et, le cas échéant, sur quel point.

La disposition déterminante est l'article 6(2). L'employeur peut revendiquer l'invention par déclaration conformément à l'article 6(1), mais la revendication est réputée acquise si l'employeur ne restitue pas l'invention au salarié, sous forme écrite, dans les quatre mois suivant la réception d'un rapport en bonne et due forme. Le silence vaut revendication. Ainsi, en règle générale, l'invention est transmise de plein droit à l'employeur, ce qui déclenche l'application de l'article 9(1) : le salarié a droit à une rémunération raisonnable (angemessene Vergütung) dès que l'employeur a fait valoir ses droits. L'article 9(2) précise que cette rémunération tient notamment compte de l'exploitabilité économique de l'invention, des fonctions et de la position du salarié au sein de l'entreprise, ainsi que de la contribution de l'entreprise à la réalisation de l'invention. Ce droit est un droit légal. Il ne dépend pas de la générosité du contrat de travail et ne constitue pas une prime.

Voici maintenant la partie qui détermine vos frais. L'article 37(1) de la loi allemande sur les brevets (ArbnErfG) prévoit que les droits et relations juridiques régis par cette loi ne peuvent être invoqués en justice qu'après une procédure devant la Commission d'arbitrage (Schiedsstelle). La Schiedsstelle est l'instance d'arbitrage établie auprès de l'Office des brevets et des marques (DPMA) en vertu de l'article 29(1) de l'ArbnErfG. L'article 28 permet à chaque partie de la saisir à tout moment dans tout litige relevant de cette loi, la commission ayant pour obligation de rechercher un règlement amiable. L'article 36 de l'ArbnErfG stipule clairement : « Im Verfahren vor der Schiedsstelle werden keine Gebühren oder Auslagen erhoben » (La procédure devant la Schiedsstelle est gratuite). Un collège de spécialistes, composé d'experts techniques de l'Office des brevets, examinera votre litige en matière de rémunération, et la procédure elle-même est gratuite.

Deux conditions garantissent l'équité de la procédure. La proposition du Tribunal n'est pas contraignante : en vertu de l'article 35(1), la procédure s'arrête sans suite si l'autre partie refuse de coopérer, ne répond pas dans les délais impartis ou si l'une des parties dépose une objection écrite dans le délai imparti. Par ailleurs, la règle de la priorité absolue comporte des exceptions à l'article 37(2), dont la plus importante pour les lecteurs est la n° 3 : elle ne s'applique pas si le salarié a quitté l'entreprise. La n° 2 la rend caduque six mois après la convocation du Tribunal, et l'article 37(4) l'exclut pour les demandes d'injonction urgentes. Si vous êtes toujours salarié et que vous contestez une rupture de contrat (Vergütung), la voie gratuite est généralement obligatoire, ce qui est une bonne chose, car c'est aussi la meilleure. Un avocat reste utile pour préparer votre dossier, mais la gratuité du Tribunal change complètement la donne. Pour plus d'informations sur le contexte de l'emploi, voir : Contrats de travail et droits allemands.

Quand un Abmahnung atterrit dans votre boîte aux lettres

Pour la plupart des Allemands, le premier et unique contact avec le droit de la propriété intellectuelle se résume à une Abmahnung : une lettre de mise en demeure formelle, envoyée par un avocat, vous accusant d’avoir enfreint un droit, vous enjoignant de signer un Unterlassungserklärung (un engagement de cesser toute activité illicite assorti d’une pénalité contractuelle) et de rembourser les frais de justice de l’expéditeur, généralement dans un délai très court. L’objectif est d’intimider. Ce délai est impératif, l’ignorer est véritablement dangereux, et signer le formulaire ci-joint sans modification l’est tout autant, car cet engagement vous lie généralement pendant des décennies et chaque infraction ultérieure vous expose à une pénalité.

La loi encadre la lettre de mise en demeure de manière bien plus stricte que ce que celle-ci laisse généralement entendre. En matière de droit d'auteur, l'article 97a(2) de la loi allemande sur le droit d'auteur (UrhG) exige qu'une mise en demeure (Abmahnung) mentionne clairement et de façon compréhensible le nom de la partie lésée lorsqu'un représentant est auteur de la mise en demeure ; qu'elle désigne précisément l'infraction ; qu'elle détaille toute demande de paiement, en distinguant dommages et intérêts et remboursement des frais ; et, lorsqu'un engagement est demandé, qu'elle précise si cet engagement va sensiblement au-delà de l'infraction reprochée. Vient ensuite la phrase essentielle : « Eine Abmahnung, die nicht Satz 1 entspricht, ist unwirksam » (Une mise en demeure non conforme est inefficace). Par ailleurs, l'article 97a(4) vous permet de demander le remboursement de vos propres frais de défense nécessaires lorsque la mise en demeure était injustifiée ou inefficace, sauf si l'expéditeur ne pouvait pas constater, au moment de la mise en demeure, qu'elle était injustifiée.

Il existe également un plafond souvent méconnu. L'article 97a(3) du paragraphe 2 de la loi allemande sur la protection des données (UrhG) limite les frais légaux remboursables à un montant calculé sur la base d'une valeur de référence de 1 000 euros pour la mise en demeure et la confirmation de la propriété intellectuelle, sous réserve du respect simultané de deux conditions : la personne mise en demeure est une personne physique qui n'utilise pas les œuvres protégées dans le cadre de son activité commerciale ou professionnelle indépendante, et cette personne n'est pas déjà tenue de renoncer, par contrat, par jugement définitif ou par injonction provisoire, à une demande de la partie ayant mis en demeure. Le paragraphe 3 confirme que cette valeur de référence s'applique également lorsque les deux demandes sont formulées conjointement. Le paragraphe 4 prévoit une exception pour la partie adverse : le plafond ne s'applique pas si cette valeur serait injustifiée, inéquitable ou compte tenu des circonstances particulières de l'espèce. C'est pourquoi une lettre de partage de fichiers à usage privé et une lettre à usage commercial sont deux choses différentes, et pourquoi la première question qu'un avocat vous posera est de savoir si l'utilisation était privée.

Le droit de la concurrence s'applique en parallèle et c'est là que les petites entreprises se retrouvent piégées. L'article 13, paragraphe 2, de la loi allemande sur la concurrence (Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb - UWG) impose une liste comparable d'éléments à inclure dans une notification de litige en matière de concurrence (Abmahnung), notamment la mention des conditions requises pour que l'expéditeur remplisse les conditions d'admissibilité prévues à l'article 8, paragraphe 3, et le mode de calcul de toute demande de remboursement de frais. L'article 13, paragraphe 3, n'autorise le remboursement que si la notification est justifiée et conforme à cette liste. L'article 13, paragraphe 4, supprime ensuite totalement le droit au remboursement des frais pour les concurrents demandeurs dans deux cas : les manquements aux obligations légales d'information et d'étiquetage commis dans le cadre du commerce électronique ou des services numériques au sens de l'article 1, paragraphe 4, point 1, de la loi allemande sur les services numériques (Digitale-Dienste-Gesetz - Gesetz), et les autres manquements au RGPD et à la loi fédérale allemande sur la protection des données (Bundesdatenschutzgesetz - Bundesdatenschutzgesetz - Bundes) commis par des entreprises qui, en règle générale, emploient moins de 250 personnes. Si vous tenez un petit commerce et que la lettre concerne un défaut de mentions légales ou une bannière publicitaire pour cookies, un concurrent pourrait bien ne pas être en droit de réclamer votre argent. L'article 13(5) inverse la situation : si la mise en demeure est injustifiée, non conforme ou réclame des frais contrairement à l'article 13(4), vous pouvez prétendre au remboursement de vos frais de défense nécessaires, dans la limite du montant réclamé par l'expéditeur.

L’article 13a de la loi allemande sur la concurrence déloyale (UWG) plafonne ensuite le montant de la sanction. Lors d’une première mise en demeure pour infraction à l’article 13(4), un concurrent ne peut consentir à une amende forfaitaire (Vertragsstrafe) si la personne mise en demeure emploie généralement moins de 100 personnes. L’article 13a(3) plafonne les sanctions à 1 000 euros lorsque l’infraction ne porte atteinte qu’aux intérêts des consommateurs, des concurrents et des autres acteurs du marché de manière insignifiante et que la personne mise en demeure emploie moins de 100 personnes. L’article 13a(4) précise que si vous promettez une sanction excessive à la demande de l’expéditeur, vous n’êtes redevable que d’un montant raisonnable. Enfin, l’article 8c de l’UWG déclare irrecevable toute action abusive, en énumérant des indicateurs qui caractérisent le secteur des mises en demeure : lorsque l’objectif principal est de générer des coûts ou une sanction ; lorsqu’un concurrent invoque un nombre d’infractions disproportionné par rapport à son activité, ou lorsqu’il ne supporte manifestement pas lui-même le risque économique. Lorsque le seuil de gravité est fixé à un niveau déraisonnablement élevé ; lorsque des sanctions manifestement excessives sont exigées ; lorsque l’engagement proposé va manifestement au-delà de l’infraction ; lorsque des infractions qui auraient pu faire l’objet d’un avertissement unique sont signalées séparément. L’article 8c(3) vous rembourse vos frais de défense.

Le lieu où vous êtes poursuivi a également évolué, en votre faveur. L'article 104a(1) de la loi allemande sur le droit d'auteur (UrhG) attribue la compétence exclusive, pour les actions en contrefaçon intentées contre une personne physique n'utilisant pas les œuvres à des fins commerciales ou professionnelles, au tribunal du lieu de son domicile (Wohnsitz) ou, à défaut, de sa résidence habituelle au moment de l'introduction de l'instance. De même, l'article 14(2) de la loi allemande sur le droit d'auteur (UWG) exclut la compétence du lieu de la contrefaçon pour les litiges relatifs aux infractions commises dans le commerce électronique ou les services numériques, sauf si le défendeur n'a pas de domicile fixe en Allemagne. Ensemble, ces dispositions ont mis fin à la pratique consistant à choisir le tribunal ami le plus éloigné du domicile du défendeur.

Rien de tout cela ne signifie que vous deviez répondre vous-même à une mise en demeure. Au contraire : la loi est suffisamment claire pour qu'un avocat spécialisé puisse souvent réduire, voire annuler, la demande, et les honoraires de cette consultation sont minimes comparés à l'engagement que vous auriez autrement à prendre à vie. Ce que la loi susmentionnée devrait modifier, c'est votre attitude. Vous n'êtes pas tenu d'accepter le compte rendu de vos obligations figurant dans la lettre, et le délai indiqué est celui de l'expéditeur, et non celui de la loi.

Qu'est-ce qui motive la facture ?

Le chapitre principal explique la loi sur les honoraires d'avocat (Rechtsanwaltsvergütungsgesetz), le calcul des honoraires selon le principe de la valeur de la partie perdante (Gegenstandswert), le coût potentiel de la première consultation et les dispositions de l'article 91 du Code civil allemand (ZPO) relatives à la participation financière de la partie perdante. Consultez-le. Deux points sont spécifiques à la propriété intellectuelle et sont importants.

Premièrement, ce domaine génère des enjeux financiers importants. La valeur de l'indemnisation (Gegenstandswert) dans un litige en matière de brevets ou de marques reflète l'intérêt commercial en jeu, et non vos moyens financiers. De plus, la juridiction régionale (Landgericht) étant exclusivement compétente, indépendamment de la valeur de l'indemnisation, il n'existe pas de juridiction moins onéreuse vers laquelle se tourner. Deuxièmement, la situation se complique : vous payez deux professionnels, et la partie perdante également. L'article 143(3) de la loi allemande sur les brevets (PatG) prévoit le remboursement des frais liés à l'intervention d'un avocat en brevets dans le litige, notamment les honoraires prévus à l'article 13 de la loi allemande sur les réclamations (RVG) et les débours nécessaires de cet avocat. L'article 140(4) de la loi allemande sur les marques (MarkenG) dispose de la même disposition pour les litiges en matière de marques (Kennzeichenstreitsachen). Cette disposition est inhabituelle et a un double impact. En cas de victoire, la partie adverse rembourse l'intégralité des honoraires. En cas de défaite, vous remboursez les siens. En pratique, cela double quasiment le coût d'une action en contrefaçon par rapport à une action civile classique de même valeur, ce qui explique précisément pourquoi tant de ces affaires font l'objet d'un règlement à l'amiable.

En contrepartie, la loi prévoit un mécanisme de protection qui est largement sous-utilisé. L'article 144(1) de la loi allemande sur les brevets (PatG) permet à une partie à un litige en matière de brevets qui démontre de manière crédible que la prise en charge des frais de procédure à leur valeur nominale complète (Streitwert) mettrait considérablement en péril sa situation économique, de demander une ordonnance limitant sa responsabilité aux dépens à une fraction de la valeur nominale adaptée à sa situation économique. Les conséquences s'ensuivent automatiquement : la partie bénéficiaire ne paie alors ses propres honoraires d'avocat que sur cette fraction réduite et, si des dépens lui sont imposés, elle rembourse les frais de justice et les honoraires d'avocat de la partie adverse uniquement sur cette fraction. L'exposition financière de la partie adverse n'est pas réduite et l'avocat de la partie bénéficiaire peut toujours recouvrer auprès de la partie adverse la totalité des dépens. L'article 142 de la loi allemande sur les marques (MarkenG) prévoit le même mécanisme pour les litiges en matière de marques. Le calendrier est impératif : conformément à l’article 144(2) de la loi allemande sur les brevets (PatG) et à l’article 142(3) de la loi allemande sur les marques (MarkenG), la demande doit être présentée avant l’audience sur le fond, et ultérieurement seulement si le tribunal soulève la question de la recevabilité (Streitwert), même si celle-ci peut être déclarée oralement au dossier lors de l’audience au greffe (Geschäftsstelle), et la partie adverse doit être entendue en premier. Abordez ce point avec votre avocat dès la première audience, et non à la réception de la mise en demeure.

Deux points supplémentaires concernant le paiement. L'assurance protection juridique (Rechtsschutzversicherung) est la solution allemande courante pour se prémunir contre les risques de litiges, et le chapitre principal l'aborde. Cependant, sachez que les litiges relatifs à la propriété intellectuelle et à la concurrence sont généralement exclus ou fortement limités dans les contrats standards. Vérifiez les exclusions avant de souscrire une assurance, et vérifiez-les avant d'engager une procédure, plutôt qu'après. Et si vous envisagez une aide de l'État : Aide juridique et services pro bono L'article 116 du Code de procédure civile allemand (ZPO) couvre l'assistance juridique et l'aide aux frais de procédure, en précisant notamment que cette dernière ne couvre pas les frais de la partie adverse, ainsi que la règle de la garantie des frais applicable aux demandeurs ayant leur domicile habituel hors de l'UE et de l'EEE. Pour une société, les conditions sont encore plus restrictives : l'article 116 du ZPO n'accorde l'aide aux frais de procédure à une personne morale que si les frais ne peuvent être supportés ni par elle ni par les parties économiquement concernées, et si, de surcroît, le fait de ne pas intenter ou défendre l'action serait contraire à l'intérêt général. Cette seconde condition est rarement remplie dans le cadre d'un litige commercial.

Préparation avant l'appel

En matière de propriété intellectuelle, les dates sont plus cruciales que dans presque tous les autres domaines, et elles figurent généralement dans vos propres archives plutôt que dans la loi. Avant la première réunion, établissez une chronologie : date de création ou d’invention, date de première présentation à une personne extérieure à votre organisation, date de dépôt de toute demande, date de première consultation de la version adverse, date de réception de leur courrier et délai fixé. La divulgation publique avant dépôt peut compromettre la brevetabilité ; par conséquent, la participation à un salon professionnel ou la présentation à une conférence peuvent constituer l’élément le plus important du dossier. Si vous êtes un inventeur salarié, la date de déclaration prévue à l’article 5 de la loi allemande sur la propriété intellectuelle (ArbnErfG) et le délai de quatre mois prévu à l’article 6, paragraphe 2, sont déterminants.

Apportez les documents plutôt que de simples descriptions : la lettre elle-même et son enveloppe, les certificats d’enregistrement, le contrat de cession ou de licence, le contrat de travail et votre correspondance avec la partie adverse. S’il s’agit d’une question technique, fournissez une description concise d’une page, dans vos propres termes, de l’invention et du problème qu’elle résout. Votre avocat spécialisé en brevets devra en effet comprendre l’invention avant de pouvoir examiner les revendications. S’il s’agit d’une question de droit d’auteur, apportez la preuve de la paternité et les métadonnées du fichier. Consultez d’abord le registre des brevets et des marques (DPMA) ou le registre de l’UE afin de savoir si le droit existe, qui en est le titulaire et s’il est toujours en vigueur. Tout cela permet de réduire le temps facturable et, dans un domaine où la facturation se fait au temps passé, d’obtenir des conseils plus pertinents.

Un outil qui aide à la rédaction de la lettre et à ses limites

Un outil disponible sur Werkzeu.ge correspond directement, et non indirectement, à la tâche décrite dans ce chapitre. Abmahnung Antwort-Helfer Werkzeu.ge est conçu pour répondre à la situation décrite ci-dessus : il trie les cas typiques en matière de droit d'auteur, de concurrence et de marques, vous aide à élaborer une déclaration de non-conformité modifiée plutôt que de signer celle jointe, affiche la date limite sous forme de compte à rebours et vous guide à travers une liste de vérification. C'est particulièrement utile car la pression des délais est ce qui pousse les gens à signer des documents qu'ils ne devraient pas. Werkzeu.ge est développé par Cryon UG, la société à l'origine de WeLiveIn.de. L'assistant de réponse aux questions (Abmahnung Antwort-Helfer) est inclus dans l'offre Plus ; voir prix actuels Il est préférable de ne pas se fier à un chiffre cité dans un article. La plateforme est en version bêta jusqu'au 30 novembre 2026 et ses conditions d'utilisation précisent que les outils peuvent être incomplets.

Il est essentiel de clairement définir les limites, car ce chapitre traite de droit. Les conditions d'utilisation de Werkzeu.ge excluent expressément les conseils juridiques (Rechtsberatung), et il ne s'agit pas d'une simple clause de non-responsabilité : la loi allemande sur les services juridiques (Rechtsdienstleistungsgesetz) encadre strictement les personnes habilitées à fournir des conseils juridiques en Allemagne, et un logiciel n'en fait pas partie. Un outil peut certes vous aider à organiser vos délais, à structurer votre réflexion et à éviter de signer précipitamment dès le premier jour. En revanche, il ne peut pas vous indiquer si le plafond prévu à l'article 97a(3) de la loi allemande sur les services juridiques (UrhG) s'applique à votre cas, si l'exclusion prévue à l'article 13(4) de la loi allemande sur les services juridiques (UWG) empêche l'expéditeur de réclamer des honoraires, ni si l'engagement demandé est acceptable pour les trente prochaines années. Ces décisions relèvent du droit et nécessitent l'intervention d'un professionnel agréé et assuré. Utilisez cet outil pour vous préparer à votre rendez-vous chez l'avocat, et non à la place de celui-ci.

Pour le reste, la vérité est qu'aucun outil n'est adapté. La plateforme ne propose aucun outil pour les brevets, les marques déposées ou la DPMA, et en créer un juste pour établir un lien serait une perte de temps. Pour rechercher les enregistrements, les registres officiels mentionnés ci-dessus sont gratuits et font autorité ; ils restent la référence.

Si vous vivez hors d'Allemagne, ou si vous quittez

Si vous déménagez ou si le droit appartient à une société établie à l'étranger, une règle spécifique s'applique. L'article 25, paragraphe 1, de la loi allemande sur les brevets (PatG) prévoit qu'une personne n'ayant ni domicile, ni résidence, ni établissement stable en Allemagne ne peut participer à une procédure devant l'Office allemand des brevets et des marques (DPMA) ou le Tribunal fédéral des brevets (Patentgericht), ni faire valoir des droits découlant d'un brevet, que si elle a désigné un mandataire habilité à la représenter devant le DPMA, le Tribunal fédéral des brevets et dans les litiges civils relatifs au brevet, ainsi qu'à porter plainte au pénal. L'article 96, paragraphe 1, de la loi allemande sur les marques (MarkenG) impose la même exigence pour les marques devant le DPMA et le Tribunal fédéral des brevets. Les textes de loi désignent précisément deux professions pouvant exercer cette fonction : un avocat (Rechtsanwalt) ou un avocat spécialisé en brevets (Patentanwalt). Aucune autre profession n'est admissible, aussi utile soit-elle.

Deux conséquences pratiques en découlent. Premièrement, conformément à l'article 25(3) de la loi allemande sur les marques (PatG) et à l'article 96(3) de la loi allemande sur les marques (MarkenG), la cessation des fonctions d'un représentant ne prend effet qu'après notification de cette cessation et de la nomination d'un remplaçant à l'office compétent. Il est impossible de révoquer son représentant et de laisser son poste vacant ; le changement n'est effectif qu'à la nomination du successeur. Deuxièmement, la nomination d'un représentant a une incidence sur la compétence juridictionnelle : l'article 25(2) de la PatG considère les locaux professionnels du représentant comme le siège du bien aux fins de l'article 23 de la loi allemande sur les ordonnances de protection du revenu (ZPO). Si vous quittez l'Allemagne tout en conservant vos droits de juridiction allemands, il est conseillé de régler la question de la représentation avant votre départ et de prendre connaissance des dispositions relatives à la garantie des frais dans le chapitre sur l'aide juridictionnelle, car la résidence habituelle hors de l'UE et de l'EEE peut modifier les exigences d'un tribunal allemand à votre égard en tant que demandeur.

Que faire ensuite

Commencez par bien définir votre problème, car c'est le nom du professionnel qui détermine le professionnel compétent. S'il s'agit d'un problème technique et que vous souhaitez obtenir l'exclusivité, adressez-vous à un Patentanwalt (avocat spécialisé en brevets). Dans ce cas, il est conseillé de consulter gratuitement la Chambre des avocats spécialisés en brevets (Patentanwaltskammer) avant d'engager qui que ce soit. S'il s'agit d'une marque ou d'un signe, les deux professions peuvent déposer une demande, et le service de recherche d'avocats spécialisés en brevets (Patentanwaltssuche) ainsi que l'annuaire des avocats (Anwaltsverzeichnis) vous proposeront des candidats. S'il s'agit d'une photographie, d'un texte, d'une musique, d'un film ou d'un logiciel, recherchez un Fachanwalt für Urheber- und Medienrecht (avocat spécialisé en droit des médias) au titre de l'article 14j de la FAO (loi allemande sur les brevets) ou un spécialiste en droit des technologies de l'information au titre de l'article 14k, plutôt que le titre de gewerblicher Rechtsschutz (avocat commercial) qui sonne le plus justement en anglais. Si le litige est susceptible d'être porté devant les tribunaux, vous avez absolument besoin d'un Rechtsanwalt, car l'article 78(1) du ZPO (Code de procédure civile allemand) ne vous offre aucune alternative devant le Landgericht (tribunal régional).

Si vous recevez une mise en demeure, considérez le délai comme impératif et demandez conseil dans les jours qui suivent, plutôt que dans les semaines à venir. Ne signez surtout pas l'engagement joint pour gagner du temps. Vérifiez si vous êtes une personne physique utilisant l'œuvre à titre privé, car l'article 97a(3) de la loi allemande sur les services juridiques (UrhG) peut plafonner les honoraires à un montant équivalent à 1 000 euros. Vérifiez également si la réclamation concerne une mention légale, une bannière de cookies ou toute autre obligation d'information relative au commerce électronique, car l'article 13(4) de la loi allemande sur les services juridiques (UWG) peut supprimer intégralement le droit de l'expéditeur à payer les honoraires.

Si vous êtes salarié et inventeur, vérifiez les dates de votre invention au regard des articles 5 et 6(2) de la loi allemande sur la propriété intellectuelle (ArbnErfG). Sachez également que la consultation auprès du DPMA est gratuite en vertu de l'article 36 et constitue, tant que vous êtes salarié, la première étape obligatoire prévue par l'article 37(1). Si vous êtes indépendant et que votre travail constitue votre principale source de revenus, les questions de licences et de contrats doivent être abordées en même temps que la création de votre entreprise. Travail indépendant et travail indépendant en Allemagne C'est par là qu'il faut commencer de ce côté-là.

Avant toute première rencontre, vérifiez l'inscription de l'avocat au barreau, renseignez-vous sur le tribunal compétent et sa fréquence de plaidoirie, demandez si un avocat spécialisé en brevets sera impliqué et quel sera le coût supplémentaire au titre des frais remboursables au titre de l'article 143(3) de la loi allemande sur les brevets (PatG) ou de l'article 140(4) de la loi allemande sur les marques (MarkenG), et demandez directement si une demande de remboursement de la valeur du brevet (Streitwertbegünstigung) au titre de l'article 144 de la PatG ou de l'article 142 de la MarkenG est opportune dans votre cas, sachant qu'elle doit être déposée avant l'audience sur le fond. Un avocat qui répond clairement à ces quatre questions est un avocat expérimenté.